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　　應用軟件市場競爭日趨白熱化屏蔽信息惡意描述等問題頻出

　　手機應用市場不正當競爭亂象何時終結

　　在手機軟件安裝過程中,，反復彈出“非法軟件”“可能含有病毒”等提示,；一些軟件無法下載、安裝,；安裝一款軟件,，同時出現(xiàn)其他兩三種軟件；手機越用越慢……

　　不少智能手機用戶可能都遇到過以上情形,。不過,，大家想不到，在這些看似技術問題背后,，或許暗藏著應用軟件分發(fā)領域不正當競爭,。

　　今年1月1日,，新修訂的反不正當競爭法開始實施。同日,，在主管部門工業(yè)和信息化部指導下,，16家企業(yè)共同簽署的《移動智能終端應用軟件分發(fā)服務自律公約》也開始實施。

　　據(jù)了解,，《移動智能終端應用軟件分發(fā)服務自律公約》出爐的一大目的,，就是避免應用軟件分發(fā)領域不正當競爭。

　　當前,，應用軟件分發(fā)市場存在哪些問題,？不正當競爭亂象又該如何治理？《法制日報》記者就此采訪了業(yè)內專家,。

　　應用分發(fā)成必爭之地

　　“智能終端應用軟件分發(fā)服務,，通俗的解釋就是手機等移動設備中的軟件市場?！币晃徊辉妇呙臉I(yè)內專家說,，用戶打開軟件市場，可以下載應用軟件到智能手機上,。應用市場是一個平臺,，把應用軟件和用戶聯(lián)系起來。從市場監(jiān)管者的角度看,，應用市場平臺提供者從事的是軟件分發(fā)的信息服務,。

　　記者了解到，截至2017年12月底,，全國增值電信服務企業(yè)數(shù)量已突破4.7萬,，一直保持平穩(wěn)的增長。我國已經成為全球最大的移動應用市場,，在2017年4月,，國內第三方應用商店(非手機自帶的應用商店——記者注)中的應用軟件超過220萬個。

　　應用分發(fā)的市場情況是,，2015年第一季度我國第三方手機應用商店活躍用戶達到4.2億,。到2017年第三季度，第三方移動應用商店用戶規(guī)模4.56億,。兩年來,，用戶只增長了3000萬左右，用戶增長率呈現(xiàn)“L”型,，可見整個市場飽和度已達較高水平,。

　　據(jù)業(yè)內統(tǒng)計，2015年，58.7%的用戶以第三方應用手機商店為主要應用下載渠道,，22.3%以手機預裝應用商店為主,。目前的調查數(shù)顯示，國內手機自帶的應用商店下載點擊量增長趨勢非常明顯,，從第三方應用商店轉向使用手機廠商內置應用商店的比例為37.6%。

　　對外經濟貿易大學競爭法中心主任黃勇在接受《法制日報》記者采訪時分析說,，互聯(lián)網企業(yè)依托移動終端,，對手機的穩(wěn)定性、可靠性,、安全性的要求越來越高,；移動終端又要進入互聯(lián)網市場，希望更多的軟件在手機上應用,，各個主體之間呈現(xiàn)既互相競爭又互相依賴共同發(fā)展的態(tài)勢,。

　　黃勇和上海交通大學知識產權與競爭法研究院院長孔祥俊都認為，手機廠商數(shù)量多利潤薄,，希望改變商業(yè)模式盈利,，提升硬件、系統(tǒng)和應用軟件體驗感,，而互聯(lián)網手機應用領域也是充分競爭的領域,。應用軟件分發(fā)是重要的流量入口，成為企業(yè)的必爭之地,。

　　不正當競爭亂象叢生

　　“市場飽和度高,，就看我能否把你的客戶搶過來?！辈辉妇呙臉I(yè)內專家說,，這一領域經營主體多，競爭激烈,，應用分發(fā)市場行為規(guī)范共識尚未統(tǒng)一,，不正當競爭不時出現(xiàn)。

　　據(jù)介紹,，有的手機廠商自帶的應用市場在對用戶進行應用推薦,、提示過程中，出現(xiàn)了一些不規(guī)范的行為,，常對自己市場中的軟件標記“官方推薦”,；對其他應用來源標記為“非法”“有病毒”或“未知來源”等惡意評價；有的手機系統(tǒng)故意不開放必要的權限,，屏蔽信息或禁止用戶下載,，甚至惡意修改用戶設置。

　　針對用戶安裝非自帶的應用市場中的軟件，有的手機廠商在用戶安裝過程中給用戶多次提示,。對此,，第三方應用商店則認為，系統(tǒng)提示應當尊重用戶的選擇權,，用戶選擇忽略后不再進行提示,。

　　而手機廠商有時也覺得“背了黑鍋”。一種情況是,，手機生產后,，某些環(huán)節(jié)中發(fā)生非法刷機。用戶使用手機后,，發(fā)現(xiàn)有一些惡意軟件或吸費軟件,，遭投訴的卻是手機廠商。

　　另一種情形是,，移動智能終端操作系統(tǒng)服務提供者,，對手機操作系統(tǒng)進行二次加工、改進,，改變操作系統(tǒng)中一些策略或設置,。對手機里其他分發(fā)服務提供者的軟件進行殺死，或發(fā)現(xiàn)自己分發(fā)的應用被殺死的進行喚醒,，而后手機功耗變大,、系統(tǒng)不穩(wěn)定或變慢。

　　在智能終端應用分發(fā)領域,，另兩種常見的不正當競爭行為是,，有的應用市場與一些小品牌手機廠商合作將軟件強制安裝在手機上，默認自己“最權威”,；有的應用市場剝奪用戶選擇權,，用戶選擇一款軟件，結果不僅安裝了這款軟件,，還有其他幾種軟件,。

　　行業(yè)公約能否解決問題

　　2017年1月，vivo因攔截騰訊旗下的第三方應用平臺“應用寶”并引流至vivo應用商店,，涉嫌不正當競爭,，被江蘇省南京市中級人民法院裁定訴前禁令。

　　2017年6月,，OPPO因干擾,、阻礙用戶正常下載騰訊手機管家，并導流到OPPO應用商店,，被湖北省武漢市中級人民法院裁定訴前禁令,。

　　近年來,，移動終端應用市場領域不正當競爭訴訟時有發(fā)生，企業(yè)間激烈競爭的同時,，不斷將爭議遞至法院,。

　　在孔祥俊看來，此類不正當競爭進入行政監(jiān)管和司法訴訟領域的案件呈增加趨勢,，特點是技術含量高,、各主體的行為標準相對不清晰，很多新情況的出現(xiàn)使各方利益平衡成為難點,。

　　今年1月1日,，中國互聯(lián)網協(xié)會主導制定的首部規(guī)范移動智能終端應用分發(fā)服務競爭機制的自律公約生效，受到業(yè)內關注,。在一次法治培訓會上，主管部門參與公約制定的工作人員介紹,，公約的制定歷時一年半時間,，力爭固化整個行業(yè)“可為”“不可為”的最大共識，措施具體細化,、可執(zhí)行,。公約包含四個執(zhí)行主體，互聯(lián)網企業(yè),、移動智能終端生產者,、移動智能終端操作系統(tǒng)服務提供者、移動智能終端移動軟件提供者開發(fā)者,，首批16家企業(yè)共同簽署,。公約以“建立安全可靠、可信的應用環(huán)境,，倡導誠實守信健康文明的網絡行為”為原則,，其中還規(guī)定了一些爭議解決機制，例如專家評議機制等,。

　　自律公約為何引起如此關注,？孔祥俊認為，公約屬于行業(yè)規(guī)范,，反映了行業(yè)內經營者的共識,。公約的直接約束力產生于共識，對規(guī)范行為維護競爭秩序有所幫助,，能夠減少進入行政和司法領域的案件數(shù)量,。公約對于行政管理和司法實踐有重要的意義，判斷不正當競爭行為的重要標準,，就是看主體是否違背行業(yè)的普遍做法和成熟的商業(yè)慣例,。經法院審查合理的行業(yè)公約，能夠成為判斷不正當競爭的重要參考標準。

　　16家企業(yè)簽署公約是否能影響這個領域,？黃勇認為,，最重要的是涵蓋行業(yè)內代表性的企業(yè)，其次是公約內容,，是否在遵循法律法規(guī)以及商業(yè)道德,，尤其在考慮到消費者利益的基礎上達成共識。

　　用戶權益保護仍需加強

　　應用分發(fā)市場的另一難題是,，知識產權保護和保護創(chuàng)新之間的邊界如何界定,？技術造成的壁壘怎么處理？

　　在黃勇看來,，這個領域的動態(tài)性和創(chuàng)新性特點突出,，競爭進一步激烈時，仍需要依法律判斷,。行業(yè)主管部門要加大動態(tài)性追蹤,、協(xié)調、監(jiān)管力度,，制定行業(yè)監(jiān)管規(guī)則或指導性意見,，反不正當競爭法的執(zhí)法部門主動調查或依舉報調查，在執(zhí)法過程中豐富法律的內容,。

　　黃勇認為,，法律的底線、基本原則,、商業(yè)道德的基本內容不會發(fā)生變化,，在具體法律條文中找不到互聯(lián)網行業(yè)內的某種行為表現(xiàn)時，需要根據(jù)當前產業(yè)發(fā)展,、技術進步,、經營者與消費者權益進行具體分析。

　　孔祥俊和黃勇都認為,，在這一領域企業(yè)相互競爭的過程中,，用戶是被動的。用戶獲取信息高度依賴手機應用,，然而用戶的知情權,、選擇權等合法權益的保護依然薄弱。

　　業(yè)內專家分析說,，企業(yè)之間的紛爭受益或受害的是用戶,。因此，公約第一部分內容,，就是達成用戶權益至上的共識,。今后或可采用大數(shù)據(jù)等形式,，讓用戶作為獨立第三方更多參與到公約制定中，表達受益或受害的看法,。

　　孔祥俊說,，保護用戶權益的主要方法是約束經營者的行為。涉及到技術問題時用戶無從判斷,，消費者很容易受引導,、誤導，經營者的行為涉及第三方利益時,，應該盡量限制,、約束自己的提示語。

　　黃勇認為,，新修改的反不正當競爭法第二條專門加入了消費者權益保護的內容,，這就要求把法律精神和基本原則貫穿于司法、執(zhí)法以及商業(yè)交易和運作過程始終,。用戶的差異度很大,，應該用普通人平均能力水平和認知水平衡量；用戶的選擇權,、隱私權等利益如何體現(xiàn)則需要個案考量。記者張昊